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案例索引1

第一章 公司设立与发起人责任纠纷1

第一节 公司设立概述1

一、公司设立条件1

二、公司设立登记2

第二节 发起人与设立中公司的法律地位3

一、发起人及其法律地位——设立中公司的法律机关3

二、设立中公司的法律地位——发起人之间的合伙4

三、公司取得主体资格的基准日——营业执照签发日5

第三节 发起人责任纠纷及司法实务6

一、发起人法律责任概述6

二、发起人责任纠纷司法实务7

三、公司设立纠纷与发起人责任纠纷的区别11

第二章 股东出资与股东资格理论与司法实务13

第一节 股东出资概述13

一、新《公司法》关于股东出资的规定13

二、股东出资中的特殊问题14

第二节 股东出资瑕疵的法律责任22

一、向公司承担补足出资的责任，且不受诉讼时效的限制22

二、向其他依法出资的股东承担违约责任23

三、向公司债权人承担补充清偿责任，且不受诉讼时效的限制24

四、在揭开公司面纱，公司法人人格被否认的情况下，全体“股东”须对“公司”债权人承担连带责任27

五、部分股东权利被限制甚至被除名27

六、行政及刑事责任29

第三节 股东资格确认与隐名股东司法实务29

一、股东资格的确认标准与司法实践29

二、隐名股东的权利保护36

三、隐名股东的显名问题37

四、名义股东的补偿问题38

五、冒名股东39

第四节 抽逃出资的认定及法律责任42

一、抽逃出资的认定42

二、抽逃出资及出资瑕疵的特殊问题47

第五节 股东除名的法律问题及司法实务49

一、股东除名的事由50

二、公司章程在股东除名问题上的作为53

三、股东除名司法实务中的特殊问题56

第三章 公司章程与公司治理59

第一节 公司章程与股东协议59

一、公司章程的法律地位59

二、公司章程与设立协议61

第二节 公司机关与公司治理结构70

一、公司的权力机关——股东（大）会71

二、公司的执行机关——董事会、执行董事、经理75

三、公司的监督机关——监事会监事77

第三节 公司法定代表人78

一、公司法定代表人的法律地位78

二、公司法定代表人的变更78

三、公司法定代表人与公司争诉情况下的公司代表权问题80

第四节 公司章程条款与公司决议纠纷司法实务83

一、公司决议纠纷概述83

二、公司章程及章程条款效力的司法审查84

三、公司决议效力的司法审查90

四、股东会就法律和章程明确规定属于董事会职权的事项所作之决议应为无效98

五、准确选择诉由：无效还是撤销99

第五节 司法审查与公司自治的界限101

一、司法审查与公司自治101

二、避免公司决议被撤销的途径103

三、司法的实质介入107

第六节 公司证照返还纠纷109

第四章 盈余分配纠纷理论与实务113

第一节 盈余分配权利概述114

一、《公司法》关于盈余分配权的规定114

二、盈余分配请求权与盈余分配给付请求权的区别114

三、股东盈余分配给付请求权行使的条件115

四、公司（或者大股东）不愿意分红的原因117

第二节 盈余分配权纠纷案件司法实务119

一、公司存在可分配盈余且已经作出分配盈余的决议119

二、公司存在可分配盈余但未作出分配盈余的决议120

三、临时股东会在公司盈余分配过程中的作用121

四、特殊情况下股东盈余分配纠纷的处理122

第三节 抽象盈余分配权理论及司法实务125

一、股东压迫与合理期待理论125

二、抽象盈余分配纠纷在我国的司法实践126

第五章 股东知情权纠纷129

第一节 股东知情权概述129

一、《公司法》关于股东知情权的规定129

二、有限责任公司股东对于公司会计账簿的查阅权利130

第二节 股东知情权诉讼司法实务133

一、知情权案件中的出资瑕疵及股东资格问题133

二、公司监事（会）的知情权问题135

三、股东兼具监事身份的知情权问题136

四、法定代表人的知情权问题137

五、公司知情权纠纷案中的抗辩事由——不正当目的抗辩及范围抗辩138

六、知情权的行使地点——原则上应在公司行使142

七、股东能否委托专业律师、会计师行使知情权143

八、公司章程对于股东知情权的限制及效力144

九、股东知情权诉讼中原告股东丧失股东身份的处理144

第六章 股权转让司法实务148

第一节 股权转让概述148

一、依照股权受让者是否也是本司股东，可将股权转让分为对内转让和对外转让两种类型148

二、按照股权转让是否是出于股东自己的意志，可将股权转让分为意思转让与非意思转让两种类型149

第二节 股权转让协议的效力149

一、未办理工商登记、批准手续情况下的股权转让效力151

二、企业国有股权转让合同生效的特殊要件152

三、具有特殊资质的公司发生股权转让后，公司资质不受影响153

四、公司章程中对股权转让作出的另行规定对于股权转让效力的影响155

五、出资瑕疵情况下，股权转让合同的效力157

六、因股权转让，有限责任公司股东人数超过《公司法》所规定的上限，其股权转让是否有效160

七、夫妻单独转让属于共同财产股权的效力161

八、股权代持情况下，显名股东一方单独订立的股权转让协议的效力164

九、侵犯优先购买权的股权转让协议效力（可撤销）166

十、公司发生解散事由后股权转让的效力168

十一、股权转让中的侵权问题168

第三节 股权转让中的特殊问题171

一、公司回购本公司的股权171

二、让与担保与股权回购174

三、离婚案件中涉及的股权分割问题176

四、股权继承问题180

五、优先购买权的行使问题182

六、股权被冒名转让、欺诈转让的救济184

第七章 公司变更纠纷及司法实务210

第一节 公司增资司法实务210

一、公司增资的方式211

二、新增资本优先认缴权211

三、私募（PE）增资情况下，“对赌协议”的效力问题225

四、公司增资中的其他纠纷228

第二节 公司减资司法实务229

一、减少注册资本未有效通知债权人，公司股东应承担法律责任230

二、公司减资过程与股东利益平衡233

三、公司减资的其他需要234

第三节 公司合并司法实务234

一、《公司法》关于公司合并的规定235

二、公司合并协议的效力及履行纠纷235

三、公司合并过程中对于股东及债权人利益的保护237

第四节 公司分立司法实务240

第八章 公司债权人保护法律实务243

第一节 公司对外担保与债权人利益保护243

一、《公司法》关于公司对外担保的规定243

二、公司为股东或者实际控制人提供担保的效力244

三、最高人民法院的意见247

第二节 揭开公司面纱制度及司法实务251

一、股东对公司债务承担连带责任252

二、关联公司共同对外承担连带责任253

三、反向揭开公司面纱——公司对股东债务承担连带责任254

四、公司及股东自行主张揭开公司面纱的禁止255

第三节 清算及破产程序中对于债权人利益的特殊保护257

一、公司清算与债权人利益保护257

二、公司破产与债权人利益保护——深石原则264

第九章 高级管理人员责任理论与司法实务270

第一节 高管任职资格及法律责任概述270

一、高级管理人员的任职资格270

二、实际控制人的认定271

三、高级管理人员的法律责任概述273

第二节 高管勤勉义务的司法实践275

一、高管不执行公司股东会、董事会决议造成公司损失275

二、高管不履行召集、主持股东会、董事会职责276

三、未经公司内部程序违规对外担保276

四、未履行催收注册资本的义务及协助抽逃出资278

五、上市公司高管未全面履行信息披露义务278

六、未依法制作、保存文件资料279

七、刑事责任279

第三节 高管竞业禁止与司法实务280

一、作为竞业禁止义务主体的董事280

二、竞业行为的认定及构成要件283

三、竞业禁止义务的豁免——股东（大）会是法定的作出豁免决议的机关287

四、竞业禁止情况下，公司归入权的行使应以公司受到实际损失为前提288

第四节 谋取属于公司的商业机会291

第五节 行政处罚与刑事犯罪下的高管责任294

第六节 侵占、挪用公司财产与高管责任296

第七节 关联交易、自我交易与高管责任298

第八节 与公司归入权相关的几个问题304

一、损害公司利益责任纠纷案件属于侵权案件，不适用专属管辖304

二、归入金额如何确定305

三、归入权与损害赔偿请求权能否同时提起306

四、归入权的行使是否受时效限制307

五、归入权诉讼是否必须由公司作出股东会决议307

六、归入收益应否向责任股东进行分配310

第九节 高管责任案件中的抗辩事由310

一、高管身份抗辩——被告是否属于《公司法》意义上的高管311

二、被告是否履行高管职务312

三、商业判断原则——商业决策而非私自为之315

四、公司利益并未受到损害315

五、被告尽到合理注意义务316

六、举证责任的抗辩317

第十章 公司解散纠纷理论与实务329

第一节 公司解散概述329

一、公司解散的三种类型329

二、公司司法解散的法理基础330

三、我国法律关于公司司法解散制度的发展演进331

第二节 公司司法解散构成要件分析333

一、公司经营管理发生严重困难333

二、继续存续会使股东利益受到重大损失334

三、通过其他途径不能解决335

四、原告股东需持有公司全部表决权的百分之十以上338

第三节 公司解散制度司法实务340

一、公司司法解散的程序问题340

二、公司解散案件司法实务类型化梳理344

三、股东压迫——扩张“公司僵局”理解的探索与尝试350

第四节 公司僵局化解机制研究351

一、公司章程与僵局化解352

二、股东除名与僵局化解354

三、司法介入公司决策与僵局化解354

四、公司机构诉讼与僵局化解355

五、定暂时状态假处分与僵局化解357

六、股权转让、股权回购与僵局化解358

第十一章 股东代表诉讼司法实务375

第一节 股东代表诉讼的概念及法律规定375

第二节 股东代表诉讼提起的条件376

一、股东代表诉讼中原告资格的限制与要求376

二、诉讼期间股东资格被解除对于代表诉讼的影响377

三、股东代表诉讼的前置程序380

四、股东代表诉讼的阻却事由382

第三节 股东代表诉讼程序问题382

一、股东代表诉讼的案由382

二、股东代表诉讼的被告以及公司在诉讼中的地位383

三、股东代表诉讼的管辖385

四、股东代表诉讼的重大诉权处分386

五、执行与再审程序中的股东代表诉讼387

第四节 股东代表诉讼中前置程序豁免的司法实践389

一、在公司印章、证照等资料被侵占的案件中，提起代表诉讼一般不必经过前置程序390

二、清算阶段的代表诉讼，一般不必经过前置程序390

三、公司不可能实际行使权利，股东提起代表诉讼不必经过前置程序392

四、相关权利行使期间即将届满，再经历前置程序可能使公司丧失诉讼利益393

五、外商投资公司中追究高管损害公司利益责任纠纷无须经历前置程序393

六、其他应当豁免前置程序的紧急情况394

第五节 双重代表诉讼395

我的五年律师路——一位公司法律师的自白（代后记）403